У специалистов по комплаенс, в сферу ответственности которых входит контроль
контрактных и иных отношений, в которые вступает организация, также как у юристов компании часто возникает вопрос — на что необходимо обращать внимание в отношениях с контрагентами с точки зрения FCPA, UK Bribery Act, а также российского антикоррупционного законодательства.
Как известно, в частности нормами FCPA закрепляется ответственность организаций за действия третьих лиц, например за действия посредников, агентов, консультантов, брокеров, юридических представителей и других. Таким образом, во избежание рисков нарушения норм закона, которые могут возникнуть в результате действий третьих лиц, необходимо убедиться в «чистоте» контрагента. Одной из форм проверки является проведение процедуры due diligеnce или процедуры проверки контрагента.
Какая информация о контрагенте должна привлечь внимание при проведении такой проверки?
Мы постарались определить проблемные вопросы, на которые имеет смысл обращать внимание. Безусловно, это не полный перечень, однако с практической точки зрения это наиболее часто встречающиеся «проблемные зоны».
Финансовые взаимоотношения сторон:
-
Форма запрашиваемой оплаты является нестандартной для рынка, на котором работают компании.
-
Скидки и предлагаемые бонусы серьезно превышают стандартные скидки и бонусы, предоставляемые в отношении аналогичных продуктов на аналогичных рынках.
-
Счет компании-контрагента расположен за пределами страны регистрации и/или страны оказания услуг и поставки товаров, а также в известных оффшорных зонах.
-
Контрагент просит в инвойсе указывать суммы превышающие реальную стоимость товаров или услуг.
-
Инвойс не содержит четкое описание предмета оплаты.
-
Оплата полностью или частично запрашивается в наличной форме.
-
В рамках сделки контрагент предлагает включить в схему сделки подставную компанию.
-
Поставщик услуг или товаров просит осуществить платеж в адрес третьего лица.
-
Контрагент просит «разбить счет» и осуществить часть оплаты на один счет, а часть — на другой, возможно даже в адрес иного юридического лица.
-
Контрагент просит заключить дополнительно маркетинговое соглашение или соглашение о предоставлении консультационных услуг и оплатить туда часть стоимости, при этом отсутствует реальная необходимость в таких услугах, либо стоимость их завышена.
-
Контрагент просит сделать пожертвование в адрес третьего лица.
Особенности статуса контрагента:
-
Контрагент уже являлся участником публичных коррупционных скандалов.
-
Должностные лица контрагента были осуждены за различные экономические преступления.
-
Известны прецеденты расторжения отношений между контрагентом и третьими лицами в связи с делами о коррупции.
-
Информация о контрагенте, предоставленная его представителями не соответствует действительности, документы подделаны или вызывают серьезные сомнения в их подлинности.
-
Контрагент (в России это скорее можно применить к иностранным организациям) не применяет комплаенс практику, отказывается предоставлять информацию о себе и учредителях, иную информацию, в том числе и после заключения соглашения о конфиденциальности.
Связи контрагента с государственными организациями и чиновниками
-
Должностные лица контрагента, принимающие решения имеют тесные семейные связи с государственными чиновниками или государственными органами, а также чиновниками и органами международных организаций.
-
Должностные лица контрагента ранее являлись высокопоставленными сотрудниками государственных органов, международных организаций, особенно, если сфера деятельности контрагента связана со сферой деятельности этих государственных органов или международных организаций.
-
Контрагент финансирует деятельность политических партий.
-
Государственные чиновники «рекомендуют» заключить сделку именно с тем или иным контрагентом.
-
Контрагент является «лоббистом» определенной отрасли. При этом не обязательно, чтобы статус «лоббистов» был определен законом. Либо контрагент нанимает таких «лоббистов» в определенных целях.
-
Третье лицо предлагает заключить сделку с условием предварительного согласования ее условий с определенными чиновниками (если только речь не идет об официальном предварительном согласовании сделок, как, например, в соответствии с нормами антимонопольного законодательства).
Иные обстоятельства
-
Контрагент — это юридическое лицо без соответствующего персонала, который может оказывать услуги, осуществлять поставки и выполнять условия контракта.
-
Финансовые результаты деятельности контрагента не позволяют рассчитывать на него как на надежного партнера.
-
Контрагент оказывается предоставлять информацию о своей структуре, отказывается проходить проверку в рамках процедуры due diligence.
-
Контрагент отказывается от подписания письменного договора.
-
Отсутствует возможность осуществлять аудит соблюдения контрагентом положений антикоррупционного законодательства.
Необходимо отметить, что наличие таких «проблемных зон» не должно давать однозначный запрет сделке или иным взаимоотношениям с контрагентом. В каждом случае решение необходимо принимать индивидуально.
В целях снижения возможных рисков можно рекомендовать следующее:
1) Задокументировать все выявленные «проблемные зоны»
2) Рассмотреть их совместно с представителями бизнес-направления компании, оценить перспективность сделок, взвесить все «за и против».
3). При наличии сомнений, запросить в письменной форме у контрагента дополнительную информацию.
4) При проведении мониторинга, уже после заключения договора или оформления иным образом взаимоотношений с третьим лицом, уделять серьезное внимание всем выявленным «проблемным зонам», в том числе выбирать сделки с этими контрагентами для тестовых проверок в рамках мониторинга.
5) Документировать все выявленные факты и новые обстоятельства.
6). В случае выявления новых обстоятельств обсуждать их с представителями бизнес направлений и рассматривать вопрос о способах снижения рисков и о продолжении отношений с контрагентом.
Эти и другие меры позволят снизить риски нарушения законодательства, в том числе в области борьбы с коррупцией и таким образом обеспечить реализацию функций комплаенс подразделения на надлежащем уровне.
